Избранные работы польского периода. Евгений Васьковский

19.

      349

      Canstein. Civilproc., 79, Anm.

      350

      Kornfeld, 33.

      351

      Klein. Pro futuro, 1891, 14.

      352

      Лютостаньски, 48.

      353

      Zum Bach. Vollständige Gegenüberstellung der Hauptmomente der preussischen und französischen bürg. Prozessordnungen, 1822, 39; Puchta. Beiträge zur Gesetzgebung und Praxis der bürg. Rechtsverfahrens,1822, 1, 28, 50.

      354

      Wach. Vorträge, 199–200, ср.: Heinze, 283; Bülow. Das Geständn._r223 f., 233; Гольмстен, 408 f.

      355

      Schmidt. Lehrb., 435.

      356

      Puchta. Beiträge, 25.

      357

      Gärtner, 82 f.

      358

      «Судья, отличай нежелающего и неумеющего защищать свои права… Не навязывать судебной защиты нежелающему – это контрадикторность; но оставаться безразличным к тому, кто хочет, но не умеет защищаться, – это не контрадикторность, а недобросовестность, сознательная несправедливость» (Боровиковский. Отчет судьи, 1894, III, 27). Суд, по мнению Schneiderʼa, должен играть до некоторой степени роль акушера, помогая сторонам, когда их требования и утверждения представляются недостаточно совершенными (18, Anm. 2).

      359

      Schneider, 23.

      360

      Heinze, 267; Schneider, 27–28.

      361

      Gönner, I, 243 f.

      362

      Kornfeld, 12 f.; Skedl, 10–11; Schneider, 26 f.; Лютостаньски, 33 и след.; Гольмстен, 408 f.

      363

      Canstein, 42–43, Anm. 6.

      364

      Canstein. Rat. Grundl., 169 f.; Wach. Vorträge, 63 f.; Pollak. Richterbetrieb und Parteibetrieb (Zeit. f. deut. Zivilpr., 31 b); Kohler. Process als Rechtsverthältniss, 1891, § 5; Lang. Die wesentlichen Mängel der deut. Reichs-CPO, 1894, § 1; Birkmeyer, 239 f.; Chiovenda, § 51.

      365

      Положил начало подобному употреблению термина Gönner, который впервые ввел термины «контрадикторность» (Verhandlungsmaxime) и «инквизиционность» (Untersuchungsmaxime). Хотя первый термин он образовал от слова «Verhandlung», отмечая, что под ним необходимо понимать создание меньшей посылки судейского силлогизма («таких признаков, которые должны быть сопоставлены с положениями закона», I, 192), но вместе с тем, противопоставляя контрадикторный и инквизиционный принципы, он высказывал мнение, что при господстве первого «суд ничего не начинает по собственной инициативе и этот принцип с небольшими исключениями определяет судебное разбирательство во всех стадиях» (1, 183). Вслед за Gönnerʼом пошли и другие (Osterloh, § 28; Bayer, § 12 и др.) и начали выражать содержание принципа контрадикторности афоризмами: 1) nemo judex sine actore; 2) nemo invitus ad agendum cogitur; 3) ne procedat judex ex oficio; 4) ne eat judex ultra petita partium; 5) judex secundum allegata et probata judicare debet; 6) judici fit probatio. Большинство этих афоризмов касается принципа диспозитивности (1, 2 и 4) и инициативы сторон (3). Canstein определил его сущность таким образом: в соответствии с принципом контрадикторности стороны борются перед судом и являются хозяевами фактического материала процесса и доказательств, сами, однако, не являясь средствами исследования правды судом. Такая терминология устоялась в немецкой и австрийской литературе. Зато во французской, итальянской и русской принцип контрадикторности обычно понимается в общем смысле самостоятельности сторон. Некоторые употребляют в этом смысле выражения: автономия сторон (Гольмстен, 404), право процессуального самоопределения (Bülow в «Arch, f. d. civ. Pr.», 64, B 39), диспозитивность (Heinze, 280; Chiovenda, 595).

      366

      Rupp. Der Beweis im Strafverfahren, 1884, § 13; Koffka. Mündlichkeit und Unmittelbarkeit in Civilprocess, 1887; Kries. Das Princip der Unmittelbarkeit