Обеспечение обязательств (залог, поручительство, гарантия). Р. С. Бевзенко

воспользуюсь уже использованной методикой изучения акцессорности путем исследования отдельных ее проявлений.

      6.1. Независимая гарантия

      Строго говоря, независимая гарантия, предлагаемая проектом в качестве неакцессорного личного обеспечительного инструмента, не является чем-то совершенно новым для российского гражданского права. Разработчики Проекта в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации[148] (п. 3.3.1) указывают, что предлагаемая Проектом независимая гарантия является заменой банковской гарантии, которая в настоящее время регулируется положениями § 6 гл. 23 ГК РФ. Разработчики отмечают, что в момент принятия части первой ГК РФ ограничение круга лиц, которые могли бы принимать на себя неакцессорные обеспечительные обязательства только кредитными и страховыми организациями, т. е. профессионалами в сфере финансов, было оправданным. Однако в настоящее время целесообразность такого подхода вызывает серьезные сомнения, в том числе и в связи с тем, что в международной торговой практике независимые гарантии, выдаваемые коммерсантами, являются распространенным обеспечительным инструментом, используемым в коммерческих сделках в европейских странах с конца XIX в.[149] Таким образом, механизм независимой гарантии должен стать альтернативой акцессорному личному обеспечению – поручительству – в b2b-сделках. Если это в действительности произойдет, то система личного обеспечения будет выглядеть следующим образом: для обеспечения сделок коммерсантов между собой может быть использовано неакцессорное личное обеспечение (гарантии); для обеспечения сделок коммерсантов (кредиторов) и граждан, а также граждан между собой должна использоваться акцессорная (в том числе и с учетом выработанных судами приемов ограничения акцессорности) конструкция поручительства. В целом такой подход соответствует сложившейся европейской традиции разделения предпринимательских и непредпринимательских обеспечительных сделок, направленных на установление личного обеспечения[150], в том числе преследующей цель защиты прав потребителей в финансовой сфере[151].

      Акцессорность возникновения. Независимая гарантия возникает в результате принятия гарантом просьбы принципала обязаться перед другим лицом – бенефициаром – уплатить ему определенную денежную сумму с соответствии с условиями гарантии независимо от действительности обеспечиваемого гарантией обязательства (ст. 368 ГК РФ (здесь и далее – в редакции Проекта). Таким образом, уже в определении независимой гарантии законодатель подчеркивает, что существование обязательства гаранта не зависит от наличия действительного долга принципала перед бенефициаром. Тем не менее в п. 4 ст. 368 ГК РФ все же устанавливается, что в гарантии должно быть указано «основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией». К сожалению, законодатель не использует в данном случае

148

http://www.privlaw.ru/vs_info8.html

149

Drobnig U. Present and Future of Real and Personal Security // European Review of Private Law. 2003. Vol. 11. No. 5 P. 629.

150

Mata M.A. de la. Op. сit. P. 26–27.

151

См. подр. о специфике защиты прав потребителей в законодательстве об обеспечении обязательств: Rott P. Consumer Guarantees in the Future Consumer Credit Directive: Mandatory Ban on Consumer Protection? // European Review of Private Law. 2005. № 3. P. 389–392; Drobnig U. Op. cit. P. 633–637.