Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России. Л. Н. Старженецкая

международным подходам и рекомендациям ОЭСР.

      2.1. Понятие и организационно-правовая форма КИК

      Казалось бы, законодательство о «контролируемых иностранных компаниях» должно применяться только к «контролируемым» «иностранным» «компаниям». Изначально в классической версии правил КИК (например, по законодательству США 1962 г.[157], Канады[158] и Германии 1972 г.[159]) так и было – законодательство применялось к юридическим лицам (компаниям, корпорациям), созданным в иностранном государстве, которые контролировались резидентами. Со временем, однако, как понятие «компания», так и понятия «контроль» и «иностранный статус» КИК стали применяться со значительными допущениями и толковаться более широко.

      Организационно-правовая форма КИК

      Классическое законодательство о КИК применялось исключительно к иностранным юридическим лицам[160]. До сих пор законодательство большинства государств контролируемой иностранной компанией признает иностранное юридическое лицо (т. е. имеющее корпоративную форму)[161] и не применяется к иным структурам, например товариществам, фондам, трастам и т. п. При этом то, является ли иностранная компания юридическим лицом или нет, в большинстве случаев определяется по праву государства, применяющего правила КИК (как, например, по законодательству о КИК США[162] или Германии[163]).

      Со временем, однако, такое узкое применение правил КИК проявило свою неэффективность. Используя различия в подходах национального законодательства к определению юридических лиц, налогоплательщики «научились» обходить правила налогообложения КИК, создавая в офшорах структуры, которые там признавались юридическими лицами, в то время как в государстве их резидентства, применяющем правила КИК, таковыми не считались (например товарищества или иные виды транспарентных обществ). Кроме того, с целью обхода правил КИК налогоплательщики стали предпочитать создавать в иностранных государствах вместо дочерних предприятий налогооблагаемые филиалы (т. е. постоянные представительства), прибыль которых облагалась в стране их местонахождения и не включалась по правилам КИК в налоговую базу акционеров. Также способом избежать применения правил КИК было создание постоянного представительства самой КИК в третьем государстве. Таким образом, основная деятельность велась и прибыль накапливалась не в КИК (которая подпадала под правила налогообложения КИК), а «выводилась» на уровень постоянного представительства этой КИК в третьем государстве, прибыль которого под правила КИК не подпадала.

      С целью противодействия подобным практикам законодательство о КИК более поздних периодов начинает применяться не только к юридическим лицам в строгом смысле, но также (а) к структурам без образования юридического лица – товариществам, фондам, трастам и иным структурам и (б) к постоянным представительствам (далее – ПП): к ПП компаний резидентов в иностранных

157

IRC. § 957 (a).

158

Income Tax Act, RSC 1985. С. 2 (5^th Supp.). § 91‒95.

159

AStG. § 7–9.

160

Dahlberg М., Wiman В. The Taxation of Foreign Passive Income for Groups of Companies… P. 30; IRC. § 957 (a).

161

Ibid. P. 30

162

Brauner Y., Herzfeld M. IFA, United States National Branch Report // Cahiers de Droit Fiscal International. 2013. Vol. 98a (далее – IFA, USA National Report). P. 792.

163

Dahlberg М., Wiman В. The Taxation of Foreign Passive Income for Groups of Companies… P. 30; IFA Germany National Report. P. 331; Lampert S., Bittermann J-N., Harms B. The CFC Regime in Germany // European Tax Studies. 2013‒2014. № 20. P. 20‒33 (далее – Lampert and others. The CFC Regime in Germany).