Сделки и иные операции с долями в уставном капитале ООО. А. Н. Борисов

в отношении применения положений п. 11 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО (соответственно в действовавшей в то время редакции; при этом не приведены разъяснения, которые проектировались в различных вариантах):

      применяя положения п. 11 ст. 21 Закона, судам надлежит иметь в виду, что законодатель различает договор, устанавливающий обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли (далее – договор об отчуждении доли), и сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества (далее – сделка, направленная на отчуждение доли; распорядительная сделка). При этом под сделкой, направленной на отчуждение доли, подлежащей нотариальному удостоверению (ч. 1 п. 11 ст. 21 Закона), понимается распорядительная сделка, совершением которой участник передает, а приобретатель принимает долю или часть доли в уставном капитале общества(далее – доля), т. е. сделка, непосредственно направленная на передачу доли. Договором об отчуждении доли может быть любой гражданско-правовой договор об отчуждении имущества другому лицу (купля-продажа, мена и т. п.); для такого договора обязательной нотариальной формы закон не предусматривает (п. 1);

      если иное не следует из договора об отчуждении доли, его заключение означает одновременное совершение распорядительной сделки; в таком случае договор подлежит нотариальному удостоверению в силу ч. 1 п. 11 ст. 21 Закона и с момента его удостоверения доля переходит к ее приобретателю (ч. 1 п. 12 указанной статьи). Нотариус осуществляет проверку законности такого договора в целом и для его удостоверения совершает одно нотариальное действие, предусмотренное первым предложением ч. 1 п. 1 ст. 21 Закона (п. 2);

      при рассмотрении споров, связанных с договором об отчуждении доли, согласно которому распорядительная сделка совершается отдельно от этого договора (в том числе после наступления условия или исполнения встречного обязательства (ч. 3 п. 11 ст. 21 Закона), либо наступления срока, либо приобретения в будущем стороной договора той доли, которую она обязуется передать), судам следует учитывать, что в таком случае договор об отчуждении доли не требует нотариального удостоверения, а совершение распорядительной сделки, направленной на отчуждение доли, представляет собой исполнение возникшего из соответствующего договора обязательства по передаче этой доли. При этом доля переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения распорядительной сделки, оформляемой отдельным документом (ч. 1 п. 12 ст. 21Закона) (п. 3);

      при рассмотрении жалоб на отказ нотариуса удостоверить сделку, направленную на отчуждение доли, судам необходимо иметь в виду, что отказ в совершении этого нотариального действия по причине непредставления сторонами нотариусу договора об отчуждении доли является незаконным (п. 4).

      По правилам ч. 1 п. 12 ст. 21 Закона 1998 г. об ООО определяется момент перехода доли или части доли в уставном капитале общества к ее приобретателю. Таким моментом согласно данной норме в редакции Закона 2008 г. № 312-ФЗ являлись: в случае совершения сделки, направленной на отчуждение доли или