Право собственности и способы его защиты в гражданском праве. М. А. Александрова

ГК прежде всего примечателен тем, что именно в нем была впервые закреплена та самая унитарная модель права собственности (речь идет о ст. 544 ФГК), которую сейчас призывают в свидетели невозможности закрепления траста в континентальном праве. Статья 544, однако, не помешала французским законодателям ввести с 2007 г. институт фидуциарной собственности – по сути, той самой разновидности собственности, которая передается и доверительному (фидуциарному) собственнику в рамках отношений траста (ст. 2011 ФГК; см. также, напр., ст. 1260 ГК Квебека, родственного ФГК).

      Столь же показателен итальянский пример. Итальянский ГК 1942 г. считается одной из классических частноправовых кодификаций, однако Италия стала одной из первых континентальных стран, признавших траст[88].

      Поскольку на действующий ГК РФ значительное влияние оказало гражданское законодательство Нидерландов, значительный интерес вызывает подход голландского законодателя к признанию трастов. Действующее законодательство собственно Голландии пока не знает траста, хотя дискуссии о необходимости имплементации этого института ведутся. Тем не менее Нидерланды подписали Гаагскую конвенцию о праве, применяемом к трастам, и тем самым признали в своей юрисдикции трасты, учрежденные согласно иным правопорядкам. Более того, законодательство Кюрасао (субъекта федерации в составе Королевства Нидерландов) прямо признает траст; такие трасты признаются в Голландии как «собственные». Пример с Кюрасао даже более показателен, чем изменение ГК Франции. Если в последнем случае французский законодатель попытался ввести в свой кодекс некий функциональный аналог траста, который, вероятно, не должен был вызвать отторжение в классическом континентальном правопорядке, на Кюрасао англо-американская модель траста была внедрена в ст. 3:126–161 местного ГК (практически идентичного голландскому) с изменениями, позволившими совершить такое «вживление»[89].

      Еще один пример континентального правопорядка, капитулировавшего перед трастом, – чешское законодательство. ГК Чешской Республики, вступивший в силу с 2014 г., признает траст, при котором управляющему передается доверительная собственность (ст. 1448 чешского ГК).

      Таким образом, аргумент о несовместимости модели доверительной собственности (траста) с континентальными правопорядками не находит подтверждения в самих этих правопорядках[90]. Более того, можно констатировать начало гонки континентальных правопорядков за внедрение этой модели. Например, Китайская Народная Республика, чье гражданское законодательство тоже построено по континентальной модели, в 2001 г. приняла Закон о трасте[91].

      В таких условиях законодательство о трастах становится полем серьезной международной конкуренции финансовых рынков[92].

      § 11. Право собственности на землю

      Владение, пользование и распоряжение землей

88

Lupoi М. II Trust quale legitimo strumento di Tutela del Patrimonoi – Stuttura-zione dei Trust di protezione patrimoniale. Convegno, 13 marzo 2003. URL: http://www. associazioneawocati.it/bacheca/lupoi.doc (дата обращения: 05.06.2017).

89

Erp S. van. Globalisation or Isolation in New Dutch Property Law? The New Civil Code of the Netherlands and the New Civil Codes of the Netherlands Antilles and Aruba Compared. URL: http://www.ejcl.org/75/art75-2.html (дата обращения: 31.08.2015).

90

См. также: Тузов Д. О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской правовой традиции. М., 2007. С. 368. Сноска 101.

91

Trust Law of the Peoples Republic of China. URL: http://www.china.org.cn/chi-na/LegislationsForm2001 -2010/2011 -02/12/content_21907980.htm (дата обращения: 31.08.2015).

92

Hansmann H., Mattei U. The Functions of Trust Law: a Comparative Legal and Economic Analysis. New York University Law Review. May 1998. URL: http://www.nyu-lawreview.org/sites/default/files/pdf/NYULawReview-73-2-Hansmann-Mattei.pdf (дата обращения: 31.08.2015).