Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств. А. Н. Толкачев

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая – от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ; часть вторая – от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ)

      ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ

      УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ

      Вестник ВАС РФ – Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

      ФАС – Федеральный арбитражный суд

      п. – пункт (пункты) в соответствующем контексту числе и падеже

      подп. – подпункт (подпункты) в соответствующем контексту числе и падеже

      ст. – статья (статьи) в соответствующем контексту числе и падеже

      Раздел 1

      Выбор договора

      Путь в тысячу лет начинается с первого шага.

Лао-Цзы

      1. Сделка

Изменение отношения к сделке

      Отношения в бизнесе дают результат только в том случае, если заключена сделка. Причем не все так однозначно, поскольку, с одной стороны, сделка – это новые контакты, а с другой – это новые обязательства, которые необходимо выполнять.

      Практика показывает, что нередко переговоры предпринимателей завершаются без заключения сделки в силу того, что многие предприниматели до сих пор придерживаются некоторых стереотипов, а именно:

      сделку нужно готовить;

      предлагать заключить сделку при первом знакомстве – преждевременно;

      при заключении сделки должны быть учтены все условия (включая все права, обязанности, форс-мажорные обстоятельства и ответственность);

      если контрагент придирается к отдельным условиям – значит не хочет с нами работать;

      протоколировать любой успех на переговорах – значит уличать себя в неуверенности.

      Эти стереотипы существуют в России не одну сотню лет!

      ПРИМЕР

      В повести русского писателя В.А. Соллогуба «Тарантас» описана подобная ситуация. Так, один из купцов следующим образом комментирует применение расписки за полученные для контрагента деньги:

      «… – Расписку! – закричал он. – Расписку! Да если бы он от меня потребовал расписку, я бы ему его же деньгами рожу раскроил. Слава богу, никак уж пятый десяток торгую, а этакого еще со мной срама не было.

      – У нас, в торговом деле, такой-с, этак-с сказать, политики не употребляется вовсе. Одного слова достаточно. Канцеляриями-то, изволите видеть, заниматься некогда».

      Как видно, устная сделка ассоциировалась с престижем и репутацией купца, в то время как письменная – выказывала недоверие.

      Между тем в настоящее время определение сделки в сфере предпринимательства дано в Гражданском кодексе РФ – это действия индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

      Таким образом, сделка не только создает отношения, но и способна их прекратить.

Форма коммерческой сделки

      В отношениях юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, сделка должна совершаться в простой письменной форме (ст. 161 ГК РФ). Это правило означает допущение как совместного документа, так и обмена документами, подписанными в одностороннем порядке.

      С появлением в России Федерального закона «Об электронной цифровой подписи» (2002 г.) участники гражданского оборота (в том числе предприниматели) вправе заключать сделки в форме электронных документов.

      2. Электронная сделка

      Электронный документ – это документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме (ст. 3 Федерального закона «Об электронной цифровой подписи»). Если исходить из Закона об информации, то электронный документ является разновидностью информационного ресурса. С экономической точки зрения электронный документ представляет собой новый тип товара, образующий рынок высоких технологий, имеющий определенную цену и требующий правовой охраны. Электронные документы (в том числе программы для ЭВМ и базы данных) не имеют физической амортизации при наличии моральной.

      Обязательным реквизитом электронного документа является электронная цифровая подпись, которая предназначена для защиты данного документа от подделки. Электронная цифровая подпись создается в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяет идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе. Владелец сертификата ключа подписи как физическое лицо вправе подписывать электронные документы.

      Сертификат ключа подписи – это документ на бумажном носителе или электронный документ с электронной цифровой подписью уполномоченного лица удостоверяющего центра (лицензированного